從振芯科技（300101）近日發(fā)布的公告獲悉，公司因董事會(huì)在審議通過(guò)的《關(guān)于修訂<公司章程>部分條款》的議案中增加了“反惡意收購(gòu)”相關(guān)安排的條款，引起了深交所的關(guān)注。深交所已于近日給公司發(fā)出了關(guān)注函，要求公司就上述問(wèn)題做出書(shū)面說(shuō)明，并在2019年4月5日前將有關(guān)說(shuō)明材料報(bào)送深交所并對(duì)外披露。

　　集運(yùn)動(dòng)員與裁判員于一身？

　　《公司章程》第一百八十二條提出，惡意收購(gòu)，是指收購(gòu)方采取包括但不限于二級(jí)市場(chǎng)買(mǎi)入、協(xié)議轉(zhuǎn)讓方式受讓公司股份、通過(guò)司法拍賣(mài)方式受讓公司股權(quán)、通過(guò)未披露的一致行動(dòng)人收購(gòu)公司股份等方式，在未經(jīng)告知本公司董事會(huì)并取得董事會(huì)討論通過(guò)的情況下，以獲得本公司控制權(quán)或?qū)Ρ竟緵Q策的重大影響力為目的而實(shí)施的收購(gòu)。

　　在出現(xiàn)對(duì)于一項(xiàng)收購(gòu)是否屬于公司章程所述惡意收購(gòu)情形存在分歧的情況下，董事會(huì)有權(quán)就此事項(xiàng)進(jìn)行審議并形成決議。經(jīng)董事會(huì)決議做出的認(rèn)定作為判斷一項(xiàng)收購(gòu)是否構(gòu)成公司章程所述惡意收購(gòu)的最終依據(jù)。如果證券監(jiān)管部門(mén)未來(lái)就惡意收購(gòu)作出明確界定的，則公司章程下定義的惡意收購(gòu)的范圍按證券監(jiān)管部門(mén)規(guī)定調(diào)整。公司董事會(huì)為了對(duì)抗前款所述惡意收購(gòu)行為，在符合公司長(zhǎng)遠(yuǎn)利益及股東整體利益的情況下，主動(dòng)采取的收購(gòu)措施不屬于惡意收購(gòu)。

　　對(duì)此，深交所要求公司詳細(xì)說(shuō)明本次修訂《公司章程》增加“反惡意收購(gòu)”相關(guān)安排的原因、背景，公司是否存在控制權(quán)爭(zhēng)奪風(fēng)險(xiǎn)，是否存在應(yīng)披露而未披露信息；上述條款對(duì)“惡意收購(gòu)”界定的法律或規(guī)則依據(jù)，對(duì)“收購(gòu)”的認(rèn)定標(biāo)準(zhǔn)是否符合《收購(gòu)管理辦法》的相關(guān)規(guī)定；在公司章程中將該等行為定義為“惡意收購(gòu)”并以董事會(huì)決議作為最終判斷依據(jù)，是否違反公平原則，是否存在不當(dāng)限制投資者依法買(mǎi)賣(mài)、受讓公司股票及行使股東權(quán)利的情形。

　　“上市公司是公眾公司，原有股東與收購(gòu)者都屬于比賽場(chǎng)上的運(yùn)動(dòng)員，收購(gòu)上市公司股權(quán)是否屬于惡意收購(gòu)應(yīng)該由證券監(jiān)管部門(mén)或法院依法依規(guī)進(jìn)行裁決，豈能由上市公司原有股東說(shuō)了算？”有法律人士表示。

　　如此反收購(gòu)依據(jù)何在？

　　《公司章程》第一百零三條提出，在發(fā)生公司被惡意收購(gòu)的情況下，為確保公司經(jīng)營(yíng)管理的持續(xù)穩(wěn)定，最大限度維護(hù)公司及股東的整體及長(zhǎng)遠(yuǎn)利益，董事會(huì)可自主采取以下反收購(gòu)措施：對(duì)公司收購(gòu)方按照本章程的規(guī)定提交的關(guān)于未來(lái)增持、收購(gòu)及其他后續(xù)安排的資料，提出分析結(jié)果和應(yīng)對(duì)措施，并在適當(dāng)情況下提交股東大會(huì)審議確認(rèn)。

　　從公司長(zhǎng)遠(yuǎn)利益考慮，在惡意收購(gòu)難以避免的情況下，董事會(huì)可以為公司選擇其他收購(gòu)者，以阻止惡意收購(gòu)行為；根據(jù)法律、法規(guī)及本章程的規(guī)定，采取可能對(duì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整以降低惡意收購(gòu)者的持股比例或增加收購(gòu)難度的行動(dòng)；采取以阻止惡意收購(gòu)者實(shí)施收購(gòu)為目標(biāo)的反收購(gòu)行動(dòng)，包括但不限于對(duì)抗性反向收購(gòu)、法律訴訟策略等；其他能有效阻止惡意收購(gòu)的方式或措施。

　　對(duì)此，深交所要求公司詳細(xì)說(shuō)明董事會(huì)自主采取“為公司選擇其他收購(gòu)者”、“對(duì)公司的股權(quán)結(jié)構(gòu)進(jìn)行適當(dāng)調(diào)整”、“對(duì)抗性反向收購(gòu)、法律訴訟策略等反收購(gòu)行動(dòng)”的具體標(biāo)準(zhǔn)和程序、是否有明確制度規(guī)范，以及在采取上述反收購(gòu)措施時(shí)，確保公司及股東整體利益不受損害的應(yīng)對(duì)措施；上述條款的法律依據(jù)及合理性，是否符合《公司法》、《證券法》、《上市公司收購(gòu)管理辦法》、《上市公司治理準(zhǔn)則》等相關(guān)規(guī)定。

　　對(duì)于公司在反收購(gòu)方面定下的“規(guī)矩”，有從事并購(gòu)重組的資深人士感到驚訝，“如果公司沒(méi)有公開(kāi)上市，處于有限責(zé)任公司狀態(tài)倒是可以拒絕收購(gòu)，但公司公開(kāi)上市后，誰(shuí)都可以通過(guò)正常的股票買(mǎi)賣(mài)渠道進(jìn)入，當(dāng)其持有的股份達(dá)到或超過(guò)原控股股東后，‘頭把交椅’自然就由新人來(lái)坐啦！”